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国务院国有资产监督管理委员会


国务院国有资产监督管理委员会文件

国资发产权[2004]252号



关于做好产权交易机构选择确定工作的指导意见

各省、自治区、直辖市国资委：　

　　为做好从事企业国有产权交易活动的产权交易机构的选择确定工作，根据《企业国有资产监督管理暂行条例》（国务院令第378号）和《企业国有产权转让管理暂行办法》（国资委、财政部令第3号）等有关规定，现提出如下工作意见：

　　一、高度重视产权交易机构的选择确定工作。企业国有产权“进场交易”是加强企业国有产权转让监管的重要措施，选择确定符合条件的产权交易机构是保障企业国有产权交易规范进行的重要前提。各地国资监管机构要高度重视和扎实做好从事企业国有产权交易活动的产权交易机构的选择确定工作，并对其从事的企业国有产权交易活动进行监督管理。

　　二、选择产权交易机构的工作职责。国务院国资委负责制定选择从事企业国有产权交易活动的产权交易机构的基本条件，提出组织工作要求，选择从事中央企业国有产权交易活动的产权交易机构。

　　各省、自治区、直辖市国资监管机构在国务院国资委的指导下，负责从事本地区企业国有产权交易活动的产权交易机构的选择工作。

　　三、选择产权交易机构的工作原则。国资监管机构在选择产权交易机构时，应按照“打破区域限制、立足规范运作、促进资源共享、利于长远发展”的原则，按统一的标准和条件在全国范围内公开进行。

　　四、选择产权交易机构的组织方式。国资监管机构在选择产权交易机构时，应在产权交易机构提出书面申请的基础上，采取公开评审的方式进行。评审工作可由国资监管机构相关职能部门人员、产权交易专家以及企业代表组成评审工作组。

　　评审工作组具体负责以下主要工作：

　　（一）制订选择产权交易机构的实施方案；

　　（二）按照统一的要求拟订选择产权交易机构的具体标准和条件；

　　（三）对产权交易机构报送的申请材料进行核实、审查，必要时可组织相关人员进行实地考察；

　　（四）根据审查和考察情况，对申请从事企业国有产权交易的产权交易机构提出具体评审意见；

　　（五）起草选择产权交易机构的《评审工作报告》。

　　《评审工作报告》经国资监管机构批准后，由国资监管机构向产权交易机构发出书面通知，或由国资监管机构与其签订《企业国有产权交易业务委托协议》。

　　五、选择产权交易机构应当审核的材料。国资监管机构在选择产权交易机构时，应当审核产权交易机构提供的下列书面资料：

　　（一）批准成立产权交易机构的相关文件；

　　（二）产权交易机构高级管理人员的任命（聘任）文件；

　　（三）工作场所证明（包括房屋租赁合同或房产证明复印件）；

　　（四）产权交易信息管理系统的相关资料；

　　（五）与有关报刊签订的发布产权转让信息的业务委托协议；

　　（六）所在地政府或相关管理部门发布或制定的产权交易监管工作规章、制度；

　　（七）政府物价部门核准及实际执行的收费标准；

　　（八）营业执照副本、章程及相关内部管理制度；

　　（九）产权交易业务开展情况、奖惩情况和机构变动情况；

　　（十）如已参加区域性产权交易市场或与其他产权交易机构业务代理合作，还应提供相关协议资料复印件；

　　（十一）其他需要出具的证明或资料。

　　六、选择产权交易机构的重点审核内容。国资监管机构在选择产权交易机构时，应当按照《企业国有产权转让管理办法》规定的基本条件进行严格审核，同时重点审核以下主要内容：

　　（一）是否具有健全的内部管理制度和相应的产权交易操作规范，自觉接受国资监管机构对其从事的企业国有产权交易活动的监督检查；

　　（二）是否具有诚信、守法进行产权交易活动的证明或承诺，能够提供产权交易的审查登记、信息发布、交易结算、交易鉴证等一系列产权交易综合服务；

　　（三）产权交易信息系统是否完善，并与相应的区域性产权交易合作组织建立畅通的信息发布渠道，能够发挥信息资源集中和信息发布网络化的优势。

　　七、产权交易机构选择结果的公布。选择工作结束后，国资监管机构应将所选择产权交易机构的基本情况，以适当方式向社会公告。各省、自治区、直辖市国资监管机构还应将选择结果和相关情况报国务院国资委备案。

　　八、对产权交易机构的监管工作。国资监管机构要对所选择的产权交易机构从事的企业国有产权交易活动实行动态监管。监管工作可以采取专项工作检查，向相关企业征求意见，对有关媒体及社会反映的问题进行调查核实以及听取有关部门、专家意见等多种方式进行。

　　对于在监管工作中发现的问题，国资监管机构应当及时要求相关产权交易机构整改，并对其整改情况进行跟踪了解；对于不再符合从事企业国有产权交易活动的基本条件要求或在企业国有产权交易中弄虚作假、玩忽职守，损害国家利益或交易双方合法权益的产权交易机构，国资监管机构3年内不得再选择其从事企业国有产权交易的相关业务。

　　九、其他情况的处理。

　　（一）对已经省、自治区、直辖市人民政府确定的产权交易机构，各地国资监管机构也要按照有关要求掌握其基本情况，报国务院国资委备案，并对其从事企业国有产权交易活动的诚信、守法情况加强监管。

　　（二）没有设立产权交易机构的地区，国资监管机构在做好本地有关部门协调工作的基础上，可采取公开的方式在全国范围内选择，也可采取业务委托方式，与其他经省级以上国资监管机构确定的产权交易机构或区域性产权交易市场建立相应的业务委托代理关系。

　　（三）经国资监管机构选择的产权交易机构发生分立、合并或变更等事项，应当及时向国资监管机构通报有关情况。

　　　　　　　　　　　国务院国有资产监督管理委员会

　　　　　　　　　　　二ＯＯ四年七月十四日

　　近年，随着有关性侵害犯罪的新情况不断出现，我国《刑法》原来规定的强奸罪等关于犯罪主体和对象的规定，已经不能满足对保护公民的性自主权方面的需要。比如，立法上对同性性侵害行为等问题就存在着空白。同性恋在我国已经成为一种现实存在，同性性侵害案件屡见报端，前不久爆料的“女导演性侵女星”事件、“上海名师涉性侵多名男生”事件和“北京保安‘强奸’同事”案等，一系列案件都在冲击着公众的固有观念。北京朝阳区法院2011年1月对“强奸”18岁男同事的保安李某，以故意伤害罪判处有期徒刑1年。这是我国首例对同性之间性侵害作出的有罪判决，但以故意伤害罪来判决，也显示出法官对法律空白的无奈。另外，自1997年修订时将嫖宿幼女罪刑法从强奸罪中单独分立后，法律界对该罪有关罪名、量刑和内在逻辑等问题，就一直争议不断。随着近期发生在浙江丽水、福建安溪、贵州习水、陕西略阳和浙江永康、河南永城等地的涉嫌嫖宿幼女和强奸幼女案件的不断曝光和宣判，社会各界有关嫖宿幼女罪的存废和修改之争，更是达到白热化程度。有关如何严厉打击针对未成年人的性犯罪问题，保护未成年人的身心健康，也是法律界同仁面临的新问题。上述立法上的空白与不周延，使这类案件的加害人得不到法律有效的制裁，受害人也不能得到有效保护，无形中纵容此类犯罪，导致这类案件发生率逐年升高。面对这些新情况、新问题，笔者就如何从立法上对性侵害犯罪的予以完善进行探讨，以期达到预防该类犯罪、保障公民性自主权的目的。

　　一、当前强奸罪的立法现状

　　（一）女性主体的缺位我国法律明文规定,强奸被害人只能是女性,强奸罪犯只能是男性。其理由大致如下:1、强奸犯罪属于性犯罪,其社会危害性主要体现在它侵犯了女性的性自由。男性是性行为的主要攻击者,女性不可能成为强奸男性的主犯。2、虽然法律规定强奸犯罪被害人只能是女性,但认可女性可以成为强奸犯罪中共同犯罪人,如利用、教唆、或者帮助男性强奸女性。在刑法理论上,这些女性分别被称为间接正犯、教唆犯或帮助犯,司法实践中,法律常常视为强奸共犯且以强奸罪定罪量刑的。

　　（二）男性性权利得不到保护

　　事实上，就性权利保护而言，我国现行刑法主要规定有第二百三十六条的强奸罪，第二百三十七条第一款、第三款分别规定的强制猥亵、侮辱妇女罪和猥亵儿童罪，第三百五十八条第一款规定的组织卖淫罪和强迫卖淫罪。依据这些条文规定，除组织卖淫罪和强迫卖淫罪对男性性权利有保护外，强奸罪，强制猥亵、侮辱妇女罪及猥亵儿童罪的犯罪对象均不能为14周岁以上的男性。也就是说，14周岁以上的男性因受强制而被迫与他人发生性交或者猥亵之行为是不受法律保护的。按照我国刑法第二百三十六条规定，在我国男性是被明确地排除在被害人的范围之外的。也就是既否认女性强奸男性成立犯罪的可能，也更不承认男性对男性的性侵犯成立强奸罪。

　　因此，按照罪刑法定的原则，法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚，此类案件是不可能以强奸罪论罪的。由本案的审判结果可见，这则被称为全国首例“男男强奸”的判决并没有惩罚被告人的“强奸行为”，男性特别是那些未成年男性的性权利，还处于法律空白状态。

　　（三）嫖宿幼女罪或成犯罪分子免死牌

　　从1997年《刑法》修改将嫖宿幼女设为单独罪名时起，该罪名的存废争论一直没有停止。按照现《刑法》规定，奸淫幼女作为强奸罪的法定从重情节，按强奸罪量刑，最高可至死刑；嫖宿幼女罪法定刑为5年以上有期徒刑，并处罚金，一般最高刑为15年有期徒刑。可见，嫖宿幼女量刑比强奸幼女要轻得多。

　　二、完善强奸罪立法现状的建议

　　（一）增设强奸罪的女性主体

　　随着时代的变迁和人们性观念的解放,女性可以成为强奸罪的直接正犯是一个不争的事实,据英国警方透露,英国两名年轻女性将一男子诱骗至酒店的房间内,趁其不备将该男子捆绑在椅子上,强行给其喂食了“伟哥”并强迫与之发生性行为。作为保障人权的现代刑事立法应该作出积极的回应,这不仅是宪法规定的男女平等法律原则和观念的体现,也是现代法治的根本要求,此不赘言。为此我国刑法应该参照国外一些国家修改强奸罪的成功做法,将“强奸妇女”修改为“强奸他人”,以体现对男女的平等保护。

　　（二）增加男性为强奸罪的犯罪对象

　　长期以来，受到男性比较强势这一传统观念的影响，我国历来只注重保护女性的性权利，对男性性权利的保护远远不够。随着社会的发展，这显然已经不能满足我国男性性权利等人身权的刑法保护需要。我们不可否认法律会有一定的滞后性，但是法律也应该做到实事求是，符合现实的需要，面对近年来我国时有发生的“强奸”男性案件。关于如何在刑法中更好地保护男性的性权利，学者之间有一些不同的认识，笔者建议在我国现行刑法典第二百三十六条中将强奸男性作为专门的一款加以规定。

　　这有两个方面的好处：一方面，这有利于区别不同的男性被害人设置不同的强奸罪构成条件。在当前我国社会背景下，人们对于强奸男性的社会危害性还存在不同的认识。为了减少这部分人的顾虑，我国可以通过增加对强奸男性被害人入罪的一些限制性条件，如限制男性被害人的年龄、身体或者其他方面的条件，适当提高入罪门槛，以便更好地获得社会公众的普遍认同。

　　另一方面，这有利于针对强奸男性的行为设置不同的量刑情节。考虑到强奸男性与强奸女性在具体行为方式上的差异，我国可以考虑在刑罚轻重上对强奸男性与强奸女性作一些区分，如可考虑规定强奸男性的法定刑之设置适当轻于强奸女性，以更好地贯彻罪责刑相适应原则。

　　总之，为了加强对男性性权利的保护，我国有必要采取合理的立法方式，将男性纳入强奸罪的对象范围。

　　（三）建议废除“嫖宿幼女罪”

　　嫖宿幼女罪的设立，导致了一些严重社会问题产生。

　　一是侵害幼女性权利的案件大大增加，1997年之前类似于“永康嫖宿案”的案子很少见，但是1997年以后不断增加。

　　二是嫖宿幼女论罪之前，很少有人把14岁以下女童拉入卖淫团伙当中。而由于新刑法中规定了嫖宿幼女罪，量刑上没有死刑，因此卖淫团伙中不时出现幼女身影。

　　三是由法律以是否存在性交易作为区分强奸和嫖宿幼女的标准，把本该定为强奸罪的定为嫖宿幼女，使得一些犯罪分子逃脱了应有的制裁。

　　无疑，不论从刑法这一规定的自相矛盾来看，还是从实践当中此类案件的多发性和打击犯罪、保护所有幼女所需要的力度来看，都应该取消刑法规定的“嫖宿幼女罪”，建议对于“嫖宿幼女”的行为一律按以往的强奸罪来从重处罚，以避免执法的混乱和遏制有些犯罪分子借这个罪名来作为自己的“保护伞”、“免死牌”的混乱局面。

（作者单位：河南省襄城县人民法院）